אלי דורון, עו"ד- ירון טיקוצקי, עו"ד (רו"ח)  eli-doron@taxlawyers.co.il

כאשר לחברה זרה ישנן הכנסות המתקבלות כתוצאה מפעילות עסקית בישראל, יתכן ורשויות המס יראו בהכנסה זו כחייבת במס בישראל. יש לבחון האם פעילותה של החברה יוצרת מוסד קבע בישראל.

המונח "מוסד קבע" כפי שעולה מאמנת המודל של ה- oecd (אמנה זו מהווה בסיס לאמנות כפל מס בין מדינות המבקשות להסדיר באופן הדדי את היחסים הפיקסליים ביניהן בחיוב עסקאות שבין תושביהן). האמנה קובעת כי מוסד קבע הינו מקום קבוע של עסק בו מתבצעת פעילותו באופן מלא או חלקי. האמנה מפרטת מספר גורמים המצביעים על היווצרותו של מוסד קבע:

 1. מקום ניהול העסק
 2. הימצאותו של סניף או שלוחה של העסק
 3. משרד
 4. מפעל
 5. חנות
 6. מקום היווצרות משאבים טבעיים

כמו כן, על פי האמנה מוסד קבע נוצר רק כאשר האתר או המבנה קיים לפחות 12 חודשים. בד בבד עם הגבלות אלו, ניתן יהיה לראות יצירת מוסד קבע כאשר גורם אשר פועל בישראל מוסמך על ידי החברה הזרה לחתום על חוזים לפעילויות אקטיביות מסויימות בשמה.

בהחלטת מיסוי[1] 118/06 התבקשו הרשויות להכריע האם פעילותו של נציג ישראלי בישראל מטעמה של חברה זרה, יוצרת לה חבות במס בישראל.

באותו המקרה, החברה הזרה עסקה בייעוץ השקעות ובניהולן בתמורה לדמי ניהול. פעילות החברה התבצעה מחוץ לישראל, אולם החל ממועד מסוים החלה החברה לפעול באופן מוגבל באמצעות נציג ישראלי אשר פעל ממשרד בישראל.

אותו נציג פעל לשם גיוס לקוחות ישראליים, ניהול חשבונות ההשקעה שלהם על ידי החברה וכן פעל לשם שיווק פעילות החברה בישראל.

נוסף על כן, פעל הנציג על מנת לאתר השקעות בישראל עבור קרן השקעות זרה, המעוניינת להשקיע בקרנות הון סיכון ישראליות.

בתמורה קיבל הנציג שכר בסכום קבוע ובונוסים בהתאם לעבודתו.

לנציג לא היו כל סמכויות לקבל החלטות שיחייבו את החברה והוא לא לקח חלק בתהליך קבלת ההחלטות. כמו כן, לנציג לא היתה כל השפעה על החלטות ההשקעה של החברה.

הרשות קבעה, כי מאחר ולחברה הזרה יש נציג קבוע בישראל הפועל ממשרד קבוע בישראל, אזי נוצר מוסד קבע בישראל ועימה החבות במס גם בישראל.

נקבע, כי כל עוד הנציג בישראל אינו מעורב בקבלת החלטות בחברה והמשרד בישראל לא יעסיק עובדים נוספים מלבדו, תוכל החברה לדווח על הכנסותיה בשיטת cost+.

בהתאם לשיטת תמחור זו, הפאקטור הדומיננטי הינו עלות הייצור, בעניינינו הוצאות התפעול של המשרד בישראל כגון עלות העסקת הנציג, דמי שכירות וכו´. על סך הסכום האמור מוסיפים את הרווח המבוקש והתוצאה הינה עלות המוצר הסופי.
מאמר זה אינו ממצה את הסוגיה שבנדון עד תום ומאמר זה אינו נועד לשמש תחליף לייעוץ משפטי ו/או חוות דעת משפטית. אנו ממליצים לכם להיוועץ בעו"ד הבקיא בתחום המיסים, בכדי שיפרוש בפניכם את הסוגייה העולה על כל היבטיה. 
   
  

 

[1] פרה רולינג- ( pre rulling ) – מוסד למתן החלטות מיסוי מקדמיות, בהתאם לבקשת הנישום, שקיימת לגביהן אי בהירות בדבר אופן המיסוי לגביהן וגובה המס. מטרת המוסד הינה לבאר את היבטי המס לגבי מקרים ייחודיים, לעיתים עוד בטרם ביצוע הפעולה יוצרת אירוע המס. בצורה זו יכול הנישום להבין את עמדת רשויות המס בנושא.
 
 
 
 
 
 
רמת גן: רח´ החילזון 12, (בית הקריסטל)
טל´: 03-6127446, פקס: 03-6127449
חיפה: שדרות המגינים 58
טל´: 04-8526693 פקס: 04-8555976
שאלות לגבי המאמר ניתן להעביר למייל:
eli-doron@taxlawyers.co.il